Корпоративный договор

Положения о корпоративном договоре существуют в Законодательстве с 2014 года. Тем не менее подобная мера может быть крайне эффективной в вопросах долгосрочной совместной работы партнёров по бизнесу. Корпоративный договор помогает избежать длительных судебных тяжб при возникновении конфликта между учредителями организации.

Корпоративные договоры регулируются ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ. Согласно данному нормативно-правовому документу, данный договор могут заключать между собой участники ООО или акционерных обществ. При этом важно понимать, что корпоративный договор не будет заменять устав организации, в которой он принимается. Корпоративный договор призван лишь дополнить положения устава, закрепляющего положения относительно уставного капитала, состава участников и их формата работы.

Заключить корпоративный договор могут как все участники организации, так и их часть. Даже третьи лица – кредиторы или инвесторы – могут становиться его участниками.

Корпоративный договор может содержать в себе, например, особый порядок голосования, что может быть крайне полезно при разрешении конфликтов между бизнес-партнёрами. Так, коллективный договор позволяет прописать заранее порядок голосования, который будет опираться на долю участника в организации.

Также документ применяется и в отношении вопросов финансирования предприятия. Так, внесение вкладов всеми участниками можно закрепить в договоре. Однако важно понимать, что подобный порядок не обязательно должен соблюдаться именно в денежном эквиваленте – партнёры могут делать вклады в общее имущество и через предоставление организации каких-либо других материальных ресурсов.

Внутри корпоративного договора могут содержаться и требования избегать конкуренции с личными бизнесами. Так, например, может возникнуть конфликт интересов, если у кого-то из участников организации уже имеется свой проект в подобной сфере. В таком случае договор поможет договориться с этим партнёром о том, что он не будет уводить общих клиентов в свой бизнес.

Однако главной задачей корпоративного договора всё-таки является предотвращение конфликтных ситуаций, который могут нанести ущерб общему делу. Данный вид соглашения поможет предусмотреть порядок действий во избежание тупиковых ситуаций – например, когда при равенстве голосов участники не могут решиться принять решение. Среди таких причин могут быть следующие: защита от рейдерского захвата предприятия, защита интересов инвесторов и кредиторов, урегулирование конфликтов на корпоративной почве, установление запрета на вхождение в общий бизнес нежелательных партнёров, согласование об отчуждении ценных бумаг и акций, установление порядка взаимодействия акционеров.

Так, корпоративный договор может помочь найти решение при признании решения органами управления компании. Это может касаться как крупных сделок, так и назначения новых лиц. Спорные ситуации могут потребовать незамедлительной реакции. Корпоративный договор, в свою очередь, позволит: ввести в совет директоров нового независимого члена для более трезвой оценки положения и принятия решения, прописать порядок и причины для реорганизации в случае кризисной обстановки, позволить одному из бизнес-партнёров заблокировать сомнительную сделку через наложение вето.

И в этом основная функция корпоративного договора – разрешать конфликты, которые могут потенциально навредить бизнесу. Без заключения такого документы партнёры могут месяцами и годами выяснять отношения в суде, однако в итоге они рискуют похоронить таким образом даже прибыльный бизнес. Корпоративный договор же позволяет прописать определённые сценарии, которых будут придерживаться участники организации при кризисных сценариях.

При этом важно понимать, что корпоративный договор является таким же договором, как и прочие. То есть его нарушение обязательно приведёт к последствиям. Так, с нарушителя могут потребовать возместить убытки, выплатить штрафную неустойку, а также произвести принудительную продажу или покупку долей в бизнесе. Среди распространённых нарушений в отношении корпоративного договора могут быть: нарушение правил голосования, нарушение договорённостей о конкуренции со своими личными проектами и переманивание общих клиентов, отсутствие достижения запланированных участниками организации финансовых показателей, отказ одного из бизнес-партнёров вкладывать деньги.

Например, партнёры открыли ООО с разделением долей 60% и 40% соответственно. Согласно корпоративному договору, второй участник не может принимать никаких решений относительно управления компанией и распределения прибыли, но при этом он может получать за это ежемесячное вознаграждение. Так, если данная выплата не будет произведена хотя бы единожды, то корпоративный договор будет признана недействительным, а второй участник организации сможет принимать участие в управлении компании и получать процент от её прибыли.

Заключение корпоративного договора можно произвести как в самом начале, так и при уже активном ООО акционерном обществе. Формально это можно сделать и через 10 или 20 лет функционирования предприятия. Так как ограничения по количеству корпоративных договоров и составу их участников нет, то и внутри одного ООО могут действовать сразу несколько таких соглашений. Так, например, шесть учредителей могут заключить один общий и ещё три индивидуальных корпоративных договора, каждый из которых будет действителен.

Однако тут важно понимать, что корпоративные договоры не могут противоречить друг другу. В таком случае решать конфликт придётся в суде.

Ещё одним плюсом корпоративного договора является его конфиденциальность – не нужно приносить данную бумагу при подписании в государственные органы.

Помимо положений, которые бы защищали интересы учредителей компании, корпоративный договор должен включать в себя и несколько общих положений, как то:

• Структура органов управления. Так бизнес-партнёры могут решить, кто будет непосредственно управлять компанией. Лицо избирается, а затем данный пункт фиксируется в соглашении.
• Цели. Определяет сферу деятельности компании, а также преследуемые ей цели. Решение о выборе принимается партнёрам и также может быть изменено через формат голосования.
• Порядок распределения прибыли между бизнес-партнёрами. Часть может выделяться на развитие, а часть направляться непосредственно учредителям.
• Определение условий, при которых ни один из участников организации не может выйти из компании и продать свою долю.
• Партнёры могут отдельно прописать правила для инвестирования организации. Распределяются части уставного капитала, а также размер и порядок регулярных взносов.
• Сокращение прав. Как правило, подобные пункты принимаются взамен на вознаграждение, которое будет получать партнёр за продажу своих прав. Так, например, участник ООО может продать другому участнику своё право на голосование, получая при этом вознаграждение в размере 200 тыс. рублей.
• Получение данных о деятельности компании. Так, данный пункт регулирует права участников организации на получение информации о деятельности объединения и его отчётности.

Судебная практика

Рассмотренное дело велось адвокатом Пиляевым Алексеем в отношении ст. 159 УК РФ.

Уникальность работы специализированных служб по обслуживанию интересов нефтедобывающих компаний заключается в том, что, скажем, специализированную организацию по строительству ЛЭП (линий электропередач, в т.ч. и забивке свай)  в результате проведенного тендера, холдинг признал победителем. Вручают корпоративный договор на 150 листов, в котором штрафных санкций за то или иное больше, чем абзацев в договоре. И самое интересное: в договоре подряда отсутствует  существенное согласованное условие – конкретный объем работ.

Исполнитель требует смету – ему нужно понимать, с какими силами и ресурсами нужно  заходить на объект. Холдинг отвечает, что дадим, но позже – вы главное начните сегодня забивать сваи, устанавливать ЛЭП, быстрее завозите технику,  людей. Дальше определимся. Холдинг переводит аванс, и сервисная организация начинает работать. Работает, частично получает оплату.

От холдинга приходит дополнительное соглашение на новый объем работ в рамках договора. Подписывают и дальше работают. Вроде сделали – опять частично получили по второму дополнительному соглашению, а по первому оплаты нет.

При этом холдинг не подписывает  КС-2, КС-3 ни за один из выполненных этапов работ.

Раз – и приходит третье дополнительное соглашение ещё на новый объём работ, а полной оплаты нет ни за первый объем, ни за второй, ни за третий объем работ. КС также не подписаны ни за один объём.

Компания в такой ситуации подаёт в суд.

И вот, пока организация судится в арбитраже, региональные правоохранители – видимо, по звонку СБ холдинга – возбуждают уголовное  дело на  «распоясанного директора сервисной организации». Как правило, на покушение по ч. 4 ст. 159 УК РФ.

Пример из фабулы постановления о возбуждении уголовного дела: «Гражданин N, являясь директором сервисной организации, представил на оплату заказчику (как правило, холдинг или аффилированное  лицо), документы (КС-2, КС-3) с  заведомо завышенными данными о фактически исполненных работах. Тем самым путём обмана  (!) пытался похитить денежные средства, но не смог довести свой преступный умысел по независящим от него обстоятельствам».

При этом арбитраж в некоторых случаях уже присудил спорные суммы сервисной организации. В течение предшествующих  6 месяцев,  адвокатом Пиляевым было прекращено уже два подобных уголовных дела при схожих спорах с холдингами по реабилитирующим основаниям. Таким образом, входя в арбитраж по подобным делам, нужно готовить клиента дополнительно кроме арбитражного процесса ещё и к предварительному следствию, длящемуся по 6 месяцев. А также и к  обыскам офисов, и к давлению правоохранителей, что, конечно, сначала вызывает недоумение у клиента, а потом удивление.

Тактика работы по делу строилась на активности и некоторой агрессивности в ходе предварительного следствия.

По делу был составлено и направлено по вертикальным и горизонтальным направлениям не менее 10 жалоб (которые методически повторялись) прокурорам различных уровней, руководителям следственных органов, в администрацию президента, уполномоченному по правам предпринимателей в регионе.

В каждом протоколе следователя содержались заявления и замечания по проведенным следственным действиям, в т.ч. указывались различные процессуальные нарушения. Заявлялись ходатайства об истребовании материалов арбитражного дела, протоколов судебных заседаний арбитражного процесса и т.д.

В результате чего вполне ожидаемое прекращение изначально незаконно возбужденного  уголовного дела.