Необходимость решения учредителей ООО при создании нового общества и электронные подписи

<h2 id="_1">Необходимость одобрения создания нового ООО со стороны действующего ООО и порядок электронной регистрации</h2> <h3 id="1">Вопрос 1: Требуется ли проведение общего собрания участников действующего ООО для одобрения создания нового ООО?</h3> <p><strong>Да, требуется. Решение единоличного исполнительного органа (директора) в данном случае недостаточно.</strong></p> <h4 id="_2">Анализ ситуации</h4> <p>Законодательство четко разграничивает компетенцию органов управления обществом. Вопрос участия общества в создании других юридических лиц (а именно таким действием является выступление ООО в качестве учредителя нового общества) отнесен к исключительной компетенции высшего органа — общего собрания участников.</p> <h4 id="_3">Применимые нормы права</h4> <ol> <li><strong>Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью"</strong> (далее — Закон об ООО) устанавливает:</li> </ol> <blockquote> <p>"К компетенции общего собрания участников общества относятся: ... 11) принятие решений о создании обществом других юридических лиц, об участии общества в других юридических лицах (за исключением случаев, если уставом общества принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества)" (Источник: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ, статья 33, пункт 2, подпункт 11)</p> </blockquote> <ol start="2"> <li>Важно отметить, что данный вопрос является <strong>исключительной</strong> компетенцией общего собрания:</li> </ol> <blockquote> <p>"Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом" (Источник: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ, статья 33, пункт 4)</p> </blockquote> <ol start="3"> <li>Данное положение подтверждается и <strong>Гражданским кодексом РФ</strong>:</li> </ol> <blockquote> <p>"Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, к исключительной компетенции высшего органа корпорации относятся: ... принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации" (Источник: ГК РФ, статья 65.3, пункт 2)</p> </blockquote> <ol start="4"> <li><strong>Квалифицированное большинство</strong>. Решение должно приниматься не просто большинством, а квалифицированным большинством:</li> </ol> <blockquote> <p>"Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества" (Источник: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ, статья 37, пункт 8)</p> </blockquote> <h4 id="1_1">Вывод по вопросу 1</h4> <p>Даже если в уставе действующего ООО ничего не сказано о порядке принятия решений о создании других юридических лиц, это не означает, что решение может принять директор единолично. Напротив, <strong>закон прямо относит этот вопрос к исключительной компетенции общего собрания</strong>. Поскольку в уставе полномочия не перераспределены в пользу иного органа (например, совета директоров), действует норма закона.</p> <p>Таким образом, необходимо:<br /> 1. Провести общее собрание участников действующего ООО.<br /> 2. Принять решение о создании нового ООО и об участии в нем в качестве учредителя.<br /> 3. Решение должно быть принято <strong>большинством не менее 2/3 голосов</strong> от общего числа голосов участников (если уставом не установлено иное).<br /> 4. Оформить решение протоколом общего собрания.</p> <hr /> <h3 id="2">Вопрос 2: Кто подписывает заявление при электронной регистрации? Нужны ли ЭЦП всех учредителей?</h3> <h4 id="_4">Анализ ситуации</h4> <p>При создании нового ООО закон различает понятия «учредитель» и «заявитель». Заявителем может быть не каждый учредитель, а определенные законом лица. Порядок подписания заявления напрямую зависит от способа подачи документов (электронно или на бумаге).</p> <h4 id="_5">Применимые нормы права</h4> <ol> <li><strong>Кто может быть заявителем</strong>:</li> </ol> <blockquote> <p>"При государственной регистрации создаваемого юридического лица заявителем может быть: а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, выступающего учредителем создаваемого юридического лица; ... в) физическое лицо, являющееся учредителем создаваемого юридического лица" (Источник: Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", статья 9, пункт 1.2)</p> </blockquote> <ol start="2"> <li><strong>Требования к подписанию заявления при электронной подаче</strong>:</li> </ol> <blockquote> <p>"Заявление подписывается заявителем (заявителями) и удостоверяется усиленной квалифицированной электронной подписью (УКЭП) каждого заявителя" (Источник: Приказ ФНС России от 13.11.2020 N ЕД-7-14/617@, Приложение № 2 «Требования к оформлению заявления», пункт 1.2)</p> </blockquote> <ol start="3"> <li><strong>При электронной подаче нотариальное заверение не требуется</strong>:</li> </ol> <blockquote> <p>"Свидетельствование в нотариальном порядке подписи заявителя на представляемых при государственной регистрации заявлении, уведомлении или сообщении не требуется в случае: направления документов в регистрирующий орган … в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя" (Источник: Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ, статья 9, пункт 1.2)</p> </blockquote> <h4 id="_6">Кто именно должен подписывать заявление в вашей ситуации</h4> <p>У вас три учредителя: одно юридическое лицо (ООО) и два физических лица.</p> <p><strong>Вариант 1 (рекомендуемый и самый простой): заявителем является руководитель ООО-учредителя</strong><br /> - Руководитель (директор) действующего ООО подписывает заявление своей УКЭП.<br /> - Два физических лица — учредители нового ООО <strong>не подписывают заявление</strong> (они не являются заявителями).<br /> - Но! Руководитель ООО должен иметь полномочия, основанные на решении общего собрания участников ООО (см. вопрос 1), которое он должен приложить к пакету документов.</p> <blockquote> <p>"Заявителем при государственной регистрации юридического лица при создании может являться: руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, выступающего учредителем" (Источник: Приказ ФНС России от 13.11.2020 N ЕД-7-14/617@, Приложение № 1, Раздел 1.1)</p> </blockquote> <p><strong>Вариант 2: заявителями выступают все три учредителя</strong><br /> Возможен, но сложнее на практике. В этом случае заявление должны подписать УКЭП:<br /> - Руководитель ООО-учредителя (действующий от имени юридического лица);<br /> - Два физических лица (лично).</p> <h4 id="_7">Нужны ли электронные подписи остальных, если заявитель один?</h4> <p><strong>Нет, не нужны.</strong> Если в роли единственного заявителя выступает руководитель ООО-учредителя, то только его УКЭП необходима для подписания заявления.</p> <h4 id="_8">Достаточно ли простой копии паспорта?</h4> <p><strong>Нет, не достаточно.</strong> При электронной регистрации через ФНС необходимо, чтобы заявление было <strong>подписано усиленной квалифицированной электронной подписью (УКЭП)</strong> заявителя. Копии паспортов физических лиц (если они не выступают заявителями) в данном случае не требуются. Паспортные данные всех учредителей (включая представителя ООО) будут указаны в самом заявлении по форме Р11001.</p> <blockquote> <p>"Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные или … данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика" (Источник: Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ, статья 9, пункт 1.2)</p> </blockquote> <hr /> <h3 id="_9">Итоговые выводы и рекомендации</h3> <ol> <li> <p><strong>По вопросу 1:</strong> Проведите <strong>общее собрание участников действующего ООО</strong> и оформите протоколом решение об участии в создании нового ООО. Решение должно быть принято <strong>квалифицированным большинством (не менее 2/3 голосов)</strong>. Единоличного решения директора недостаточно и может повлечь признание действий недействительными.</p> </li> <li> <p><strong>По вопросу 2:</strong><br /> - <strong>Наиболее простой вариант:</strong> уполномочьте руководителя (директора) действующего ООО быть единственным <strong>заявителем</strong>. Ему потребуется <strong>УКЭП</strong>. Двум физическим лицам-учредителям УКЭП <strong>не нужны</strong>.<br /> - <strong>Альтернативный вариант:</strong> все три учредителя могут быть заявителями, но тогда каждому потребуется своя <strong>УКЭП</strong>.<br /> - Копии паспортов в электронном виде не требуются, паспортные данные указываются в заявлении.<br /> - При электронной подаче нотариальное удостоверение подписи на заявлении не требуется.</p> </li> <li> <p><strong>Рекомендация:</strong> Для минимизации рисков рекомендую обратиться к <strong>адвокату</strong>, специализирующемуся на корпоративном праве, для подготовки протокола общего собрания и проверки правильности оформления документов для регистрации.</p> </li> </ol> <p><em>Этот ответ подготовлен с помощью ИИ и может содержать неточности.</em></p>