Законность использования персональных данных и ответственность владельца облачного софта

<h2 id="-whatsapp">Правовые риски участия в ИТ-проекте по рассылке сообщений через WhatsApp</h2> <h3 id="_1">Анализ ситуации</h3> <p>Продукт предназначен для массовых рассылок через WhatsApp с использованием логинов или номеров телефонов пользователей. Рассматривается возможность входа в долю проекта, где программное обеспечение предоставляется клиентам по подписке.</p> <h3 id="_2">Правовой анализ использования персональных данных</h3> <h4 id="_3">Являются ли логины и номера телефонов персональными данными</h4> <blockquote> <p>"персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных)" (Источник: Федеральный закон от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных", статья 3)</p> </blockquote> <p>Логины и номера телефонов в WhatsApp однозначно относятся к персональным данным, поскольку позволяют идентифицировать конкретное физическое лицо.</p> <h4 id="_4">Требования к обработке персональных данных для рассылок</h4> <blockquote> <p>"Обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных" (Источник: Федеральный закон от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных", статья 15)</p> <p>"Распространение рекламы по сетям электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы" (Источник: Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", статья 18)</p> </blockquote> <p><strong>Вывод</strong>: Массовые рассылки без явного предварительного согласия являются незаконными.</p> <h4 id="_5">Ответственность за нарушения в сфере персональных данных</h4> <blockquote> <p>"Обработка персональных данных без согласия в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных в случаях, когда такое согласие должно быть получено... влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от трехсот тысяч до семисот тысяч рублей" (Источник: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, статья 13.11)</p> </blockquote> <h3 id="_6">Ответственность за противоправные действия клиентов</h3> <h4 id="_7">Квалификация владельца софта</h4> <p>Владелец программного обеспечения может быть квалифицирован как оператор персональных данных, поскольку:</p> <blockquote> <p>"оператор - юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели обработки персональных данных" (Источник: Федеральный закон от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных", статья 3)</p> </blockquote> <h4 id="_8">Ответственность за действия третьих лиц</h4> <blockquote> <p>"Юридическое лицо либо гражданин возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых обязанностей" (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, статья 1068)</p> <p>"Должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение" (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, статья 403)</p> </blockquote> <h4 id="_9">Уголовная и административная ответственность</h4> <p>Если клиенты используют софт для мошеннических схем:</p> <blockquote> <p>"Мошенничество в сфере компьютерной информации... наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или лишением свободы на срок до двух лет" (Источник: Уголовный кодекс Российской Федерации, статья 159.6)</p> </blockquote> <p>За распространение запрещенной информации:</p> <blockquote> <p>"Неисполнение организатором сервиса обмена мгновенными сообщениями установленных законодательством обязанностей влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей" (Источник: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, статья 13.39)</p> </blockquote> <h3 id="_10">Выводы и рекомендации</h3> <h4 id="_11">Основные правовые риски:</h4> <ol> <li><strong>Нарушение законодательства о персональных данных</strong> - массовые рассылки без согласия незаконны</li> <li><strong>Нарушение законодательства о рекламе</strong> - рассылка рекламы без согласия запрещена</li> <li><strong>Субсидиарная ответственность</strong> за противоправные действия клиентов</li> <li><strong>Уголовная ответственность</strong> при использовании софта для мошенничества</li> <li><strong>Административная ответственность</strong> за невыполнение обязанностей оператора</li> </ol> <h4 id="_12">Рекомендации:</h4> <ol> <li><strong>Не входить в долю проекта</strong> в текущем виде из-за высоких правовых рисков</li> <li> <p>Если решение о participation принято, необходимо:<br /> - Разработать механизм получения явного согласия на рассылки<br /> - Внедрить систему мониторинга использования софта клиентами<br /> - Разработать и реализовать политику противодействия противоправному использованию<br /> - Застраховать профессиональную ответственность</p> </li> <li> <p>Для минимизации рисков следует проконсультироваться с адвокатом, специализирующимся на IT-праве и защите персональных данных</p> </li> </ol> <p>Текущая бизнес-модель проекта основана на массовых рассылках без согласия, что прямо противоречит российскому законодательству и создает существенные правовые риски для владельца программного обеспечения.</p> <p><em>Этот ответ подготовлен с помощью ИИ и может содержать неточности.</em></p>